Работники-иностранцы: некоторые вопросы валютного контроля
за выплатой им заработной платы
Работники-иностранцы — обычное для современной России явление: торговцы, механики, водители, инженеры, учителя, директора и тренеры со всех стран мира работают на благо нашей страны и собственных карманов. И именно о наполнении последних мы будем вести речь в нашей сегодняшней публикации, поскольку вопросы трудоустройства, получения приглашений и разрешений на работу, патентов и прочие тонкости трудового законодательства в отношении работников-иностранцев мы уже подробно изучили.
Вопросы регулирования оплаты труда иностранцев расположены в орбите трудового, налогового, валютного и страхового законодательства. Среди этого достаточно старого массива законоположений до сих пор существуют некоторые неточности, осложняющие жизнь кадровика и бухгалтера. Первая из таких нестыковок — статус резидента в налоговом законодательстве и Законе о валютном контроле. По общему правилу налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица независимо от их государственной принадлежности и гражданства, на которых в соответствии с Налоговым кодексом возложена обязанность уплачивать соответственно налоги. На работника-иностранца Налоговым кодексом возложена обязанность платить налог на доходы физических лиц. Налогоплательщики НДФЛ согласно положениям ст. 207 НК РФ делятся на налогоплательщиков — налоговых резидентов Российской Федерации и налогоплательщиков, не являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации.
Загадочные резиденты
Налоговыми резидентами согласно п. 2 ст. 207 НК РФ признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней (т.е. шесть с небольшим месяцев) в течение 12 следующих подряд месяцев. Период нахождения физического лица в Российской Федерации не прерывается на периоды его выезда за пределы территории Российской Федерации для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения, а также для исполнения трудовых или иных обязанностей, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) на морских месторождениях углеводородного сырья. Независимо от фактического времени нахождения в Российской Федерации налоговыми резидентами Российской Федерации признаются российские военнослужащие, проходящие службу за границей, а также сотрудники органов государственной власти и органов местного самоуправления, командированные на работу за пределы Российской Федерации.
Разделение на налоговых резидентов и нерезидентов имеет значение для ставки НДФЛ. Мы не будем вдаваться в механизмы определения налоговой базы для НДФЛ, ограничимся лишь утверждениями, что:
— во-первых, при ее определении учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со ст. 212 НК РФ;
— во-вторых, налогообложению не будут подлежать следующие доходы:
1) глав, а также персонала представительств иностранного государства, имеющих дипломатический и консульский ранг, членов их семей, проживающих вместе с ними, если они не являются гражданами Российской Федерации, за исключением доходов от источников в Российской Федерации, не связанных с дипломатической и консульской службой этих физических лиц;
2) административно-технического персонала представительств иностранного государства и членов их семей, проживающих вместе с ними, если они не являются гражданами Российской Федерации или не проживают в Российской Федерации постоянно, за исключением доходов от источников в Российской Федерации, не связанных с работой указанных физических лиц в этих представительствах;
3) обслуживающего персонала представительств иностранного государства, которые не являются гражданами Российской Федерации или не проживают в Российской Федерации постоянно, полученные ими по своей службе в представительстве иностранного государства;
4) сотрудников международных организаций — в соответствии с уставами этих организаций (п. 1 ст. 215 НК РФ).
Таким образом, вся заработная плата обычного работника-иностранца и иные его доходы, полученные в связи с работой, будут облагаться НДФЛ:
— для лица, не являющегося налоговым резидентом Российской Федерации (т.е. попросту пребывающему в ней менее 6 месяцев непрерывно в течение года) — по ставке в 30%;
— для налоговых резидентов Российской Федерации — по ставке 13%.
Исключение из правил в виде ставки в 13% распространяется на трудовые доходы:
— иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность по найму у физических лиц для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, либо в организациях и (или) у индивидуальных предпринимателей, а также у занимающихся частной практикой нотариусов, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, и других лиц, занимающихся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой (ст. 227.1 НК РФ);
— иностранцев, являющихся высококвалифицированными специалистами <1> (абз. 4 п. 3 ст. 224 НК РФ);
— участников Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, а также членов их семей <2>, совместно переселившихся на постоянное место жительства в Российскую Федерацию;
— членов экипажей судов, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации;
— иностранных граждан или лиц без гражданства, признанных беженцами или получивших временное убежище на территории Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом «О беженцах» <3>.
В общем, все просто. Но есть проблема. Во-первых, считать ли иностранцами граждан Республики Беларусь и какую ставку НДФЛ выбрать для них? Какую ставку НДФЛ избрать для иностранцев — граждан Армении, Казахстана — т.е. государств — членов Таможенного союза? Во-вторых, как быть со статусом резидента/нерезидента по валютному законодательству? Неспециалисту перепутать понятия «налоговый резидент Российской Федерации» и «резидент Российской Федерации» не так сложно. Если в Налоговом кодексе все зависит от непрерывности пребывания в России, то в Законе «О валютном регулировании и валютном контроле» все намного сложнее.
———————————
<1> Статья 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (ред. от 29.06.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 11.07.2015) // Собрание законодательства РФ. 29.07.2002. N 30. Ст. 3032.
<2> Указ Президента РФ от 22.06.2006 N 637 «О мерах по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом» (ред. от 19.12.2014) // Собрание законодательства РФ. 26.06.2006. N 26. Ст. 2820.
<3> Статьи 3, 12 Федерального закона от 19.02.1993 N 4528-1 «О беженцах» (ред. от 22.12.2014) // Ведомости СНД и ВС РФ. 25.03.1993. N 12. Ст. 425.
Итак, согласно п. п. 6, 7 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ резидентами являются:
а) физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации, за исключением граждан Российской Федерации, постоянно проживающих в иностранном государстве не менее одного года, в том числе имеющих выданный уполномоченным государственным органом соответствующего иностранного государства вид на жительство, либо временно пребывающих в иностранном государстве не менее одного года на основании рабочей визы или учебной визы со сроком действия не менее одного года или на основании совокупности таких виз с общим сроком действия не менее одного года;
б) постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства;
нерезидентами в свою очередь считаются:
а) физические лица, не являющиеся резидентами в соответствии с указанными выше критериями (т.е. все иностранцы и апатриды, имеющие разрешение на временное пребывание, проживание (поскольку вид на жительство — это разрешение на постоянное проживание) в стране, на работу в ней, беженцы);
б) и иные лица, не указанные в п. 6 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ.
То есть с точки зрения валютного законодательства все иностранцы без вида на жительство, включая белорусов, армян, казахов, — нерезиденты и выплата им заработной платы — не что иное, как валютная операция с массой сопутствующих ей проблем. При этом нет никакой зависимости между статусом нерезидента по валютному законодательству и размером ставок по НДФЛ и взносов в фонды, статус налогового нерезидента меняется на статус налогового резидента с течением времени, тарифы взносов регулируются совершенно отдельно, что провоцирует ошибки в расчетах и проблемы с контролирующими органами.
Кстати. Касательную белорусов и ставок НДФЛ следует отметить, что в отношении них с 31 мая 2007 г. применяется налоговый режим, описанный в Протоколе от 24.01.2006 «К Соглашению между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество от 21.04.1995» <1> и заключающийся в том, что вознаграждение, получаемое гражданином Российской Федерации или Республики Беларусь, постоянно проживающим на территории государства своей гражданской принадлежности, в отношении работы по найму, осуществляемой в России в течение периода нахождения на ее территории, составляющего не менее 183 дней в календарном году, либо непрерывно в течение 183 дней, начавшихся в предшествующем календарном году и истекающих в текущем календарном году, может облагаться налогом в порядке и по ставкам, предусмотренным в отношении налоговых резидентов Российской Федерации, т.е. ставка по НДФЛ для него составит 13%. Это правило применяется с даты начала работы по найму, длительность которой в соответствии с трудовым договором составляет не менее 183 дней.
———————————
<1> Протокол от 24.01.2006 «К Соглашению между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество от 21 апреля 1995 года» // Собрание законодательства РФ. 13.08.2007. N 33. Ст. 4184.
Кроме того, с 1 января 2015 г. вступил в силу Договор о Евразийском экономическом союзе, по ст. 73 которого доходы, выплачиваемые российскими работодателями гражданам Белоруссии, Казахстана и Армении по трудовым договорам, облагаются в России по ставке 13% независимо от налогового статуса получателей этих доходов, если работа выполняется ими на территории России <2>. В дальнейшем эти правила будут распространены на граждан Кыргызской Республики.
———————————
<2> Договор о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014) (ред. от 10.10.2014, с изм. от 08.05.2015) // Официальный сайт Евразийской экономической комиссии http://www.eurasiancommission.org/. 05.06.2014.
Платим зарплату иностранцам без вида на жительство
Принципиальное различие в выплате заработной платы резиденту и нерезиденту заключается в необходимости контролировать валютные операции, чем и занимаются органы и агенты валютного контроля (т.е. соответственно Центральный банк Российской Федерации и Федеральная налоговая служба, Федеральная таможенная служба и участники рынка ценных бумаг). Эта необходимость обеспечивается: а) строго безналичным расчетом с работником-нерезидентом; б) использованием особой группы нерезидентских счетов в банке (426-я группа счетов); в) расчетами только в валюте Российской Федерации, т.е. в рублях, независимо от того, в чем прописана сумма заработной платы в трудовом договоре. В остальном все в целом соответствует трудовому законодательству: периодичность (не реже чем раз в 14 дней); свобода выбора кредитной организации (ограничена т.н. уполномоченными на открытие счетов нерезидентов банками <1>), в которой открыт счет нерезидента; состав заработной платы и т.д. Работодатель, правда, платит банку комиссию за меры по обеспечению валютного контроля, т.е. образуется дополнительный расход…
———————————
<1> Часть 1 ст. 13 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (ред. от 29.06.2015) // Собрание законодательства РФ. 15.12.2003. N 50. Ст. 4859.
В этой схеме слабым звеном представляются, как ни странно, не только кадровики, которые могут быть не в курсе бухгалтерских тонкостей, но и сами работники-иностранцы и банковские служащие. «Грабли» номер один — выплата заработной платы в кассе предприятия, поскольку работник не хочет заводить банковский счет или карту, что является нарушением валютного законодательства. «Грабли» номер два — открытие не того типа счета в банке ввиду неопытности банковского служащего, не знающего Положения об открытии Банком России банковских счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации и проведении операций по указанным счетам <2>, что открыть резидентский счет иностранцу без вида на жительства, а только, например, с разрешением на временное проживание, нельзя. Кадровик — не бухгалтер, увидеть ошибку банка он не сможет, бухгалтерия может пропустить три заветные цифры, и компания снова нарушит закон. «Грабли» номер три — работник не сообщает о получении (или прекращении) вида на жительство на работе либо бухгалтер упускает момент со сменой статуса налогового нерезидента на налогового резидента Российской Федерации или смены статуса нерезидента на статус резидента по законодательству о валютном контроле (меняются реквизиты) или по налоговому законодательству (меняется ставка НДФЛ), тогда сотрудник в лучшем случае теряет 17% зарплаты, в худшем — компания вновь нарушает валютное законодательство.
———————————
<2> Положение об открытии Банком России банковских счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации и проведении операций по указанным счетам (утв. Банком России 04.05.2005 N 269-П) // Вестник Банка России. 08.06.2005. N 29.
ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
4 мая 2005 г. N 269-П
ПОЛОЖЕНИЕ
ОБ ОТКРЫТИИ БАНКОМ РОССИИ БАНКОВСКИХ
СЧЕТОВ НЕРЕЗИДЕНТОВ В ВАЛЮТЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
И ПРОВЕДЕНИИ ОПЕРАЦИЙ ПО УКАЗАННЫМ СЧЕТАМ
В соответствии с Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N 28, ст. 2790; 2003, N 2, ст. 157; N 52, ст. 5032; 2004, N 27, ст. 2711; N 31, ст. 3233), Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2003, N 50, ст. 4859; 2004, N 27, ст. 2711) и на основании решения Совета директоров Банка России (протокол заседания Совета директоров Банка России от 29 апреля 2005 года N 7) Банк России устанавливает следующее.
- В случаях, предусмотренных федеральными законами, подразделения расчетной сети Банка России вправе в рамках своей компетенции при поступлении соответствующих обращений нерезидентов об открытии в Банке России банковских счетов в валюте Российской Федерации открывать указанные банковские счета и проводить операции по этим банковским счетам в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Специальные банковские счета нерезидентов в валюте Российской Федерации подразделениями расчетной сети Банка России не открываются.
- Проведение операций по рублевым счетам нерезидентов типа «Т», рублевым корреспондентским счетам банков-нерезидентов, рублевым счетам нерезидентов типа «И», счетам нерезидентов в валюте Российской Федерации типа «К», «Н», «Ф», открытым Банком России до 18 июня 2004 года, осуществляется в соответствии с пунктом 3 Положения Банка России от 7 июня 2004 года N 259-П «О порядке переоформления уполномоченными банками счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации, открытых в уполномоченных банках, в связи с принятием Инструкции Банка России от 7 июня 2004 года N 116-И «О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов», зарегистрированного Министерством юстиции Российской Федерации 17 июня 2004 года N 5858 («Вестник Банка России» от 18 июня 2004 года N 36).
- Настоящее Положение не распространяется на открытие Банком России банковских счетов в валюте Российской Федерации центральным банкам иностранных государств, международным межгосударственным (межправительственным) организациям и проведение операций по этим счетам.
Открытие Банком России счетов в валюте Российской Федерации центральным банкам иностранных государств, международным межгосударственным (межправительственным) организациям и проведение по ним операций осуществляется на основании соглашений (договоров корреспондентского счета), заключаемых Банком России с центральными банками иностранных государств, международными межгосударственными (межправительственными) организациями.
- Настоящее Положение вступает в силу по истечении 10 дней после дня его официального опубликования в «Вестнике Банка России».
Председатель
Центрального банка
Российской Федерации
С.М.ИГНАТЬЕВ
Кстати. Уже полгода в Трудовом кодексе действует ст. 327.2, предусматривающая обязательство указывать наряду с обычными для трудового договора сведениями сведения о:
разрешении на работу или патенте, выданных в соответствии с законодательством о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации (далее — разрешение на работу или патент), за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, — при заключении трудового договора с временно пребывающими в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства;
разрешении на временное проживание в Российской Федерации, выданном в соответствии с законодательством о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации (далее — разрешение на временное проживание), за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, — при заключении трудового договора с временно проживающими в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства;
виде на жительство, выданном в соответствии с законодательством о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации (далее — вид на жительство), за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, — при заключении трудового договора с постоянно проживающими в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства.
Соблюдение этого правила способствует уменьшению рисков, связанных с нарушением валютного законодательства. Мы рекомендуем для иностранных работников еще две меры по снижению рисков: 1) перевод договора на родной для иностранца язык; 2) дополнение его пунктами об обязанности сообщать об изменениях своего статуса резидента и налогового резидента и разрешительных документов на пребывание и проживание в стране. По умолчанию сообщать об этих изменениях работник не обязан, а вот налоговый агент — работодатель — должен самостоятельно определять статус физического лица, устанавливая, находилось ли физическое лицо 183 дня на территории страны в течение последних 12 месяцев, предшествующих дате получения дохода.
Узнать о бухгалтерских ошибках в этом случае сложно: для этого нужно вникать в исполненные платежки (собственно валютным контролем и отчетностью занимаются банки, работодатель просто платит и верит), что чаще делают налоговая или аудитор, чем сам бухгалтер, который не так давно был избавлен от необходимости сообщать ФНС обо всех принятых на работу и уволенных с нее иностранцах; отслеживать статус работников-иностранцев кадровику, не специализирующемуся в этом вопросе, также сложно, а отдельные должности специалистов по валютному контролю в организациях остаются экзотикой. В конечном итоге иностранный работник становится ходячим риском для юридической чистоты компании.
Про взносы в фонды мы уже писали довольно подробно, и за время, прошедшее с момента выхода последних материалов по теме <1>, в них ничего не изменилось.
———————————
<1> Шуйская К.Г. Обзор изменений в правовом регулировании использования иностранной рабочей силы во втором полугодии 2014 года // Делопроизводство и кадры. 2014. N 12; Кравец Д.А. О некоторых дополнениях в регламентации выдачи патентов на осуществление трудовой деятельности иностранным гражданам и налогообложения иностранцев в России // Делопроизводство и кадры. 2015. N 3.
Ответственность за нарушения
За нарушение валютного законодательства в масштабе выплаты заработной платы нерезидентам как резидентам и прочих относительных мелочах предусматривается административная ответственность по ст. 15.25 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.
В частности, осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, включая куплю-продажу иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, минуя уполномоченные банки, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены за счет средств, зачисленных на счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации (проще говоря, выплата зарплаты нерезиденту в иностранной валюте или на резидентский счет), влечет наложение административного штрафа на граждан, должностных лиц и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции (ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ). Административная ответственность, установленная в отношении должностных лиц, применяется только к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
А.В.Шалаев